01

　　一、疫情對(duì)合同履行有何重大影響？

　　一是工期延誤。

　　工程所在地政府基于人民健康安全考慮要求推遲復(fù)工；工地的防護(hù)和隔離設(shè)施不能達(dá)到復(fù)工標(biāo)準(zhǔn)；工人擔(dān)心健康的原因暫不出工；全國(guó)普遍性采取的交通管控措施，造成設(shè)備和人員難以及時(shí)到位；采購(gòu)合同的延期交貨，這些在客觀(guān)上造成無(wú)法準(zhǔn)時(shí)復(fù)工。另外，部分總承包和分包方，由于不知道復(fù)工后停工損失及成本增加如何處理，復(fù)工的積極性不高。

　　二是總承包方及分包方人工費(fèi)、措施費(fèi)、材料價(jià)格、采購(gòu)設(shè)備等成本上漲。

　　目前人員流動(dòng)緩慢，生活成本增加，人工工資上漲，防疫的原因造成效率大大降低，總承包方及分包方支出的人工費(fèi)用和各項(xiàng)措施費(fèi)用增加明顯。同時(shí)由總承包方及分包方自行采購(gòu)材料、設(shè)備價(jià)格的上漲也將導(dǎo)致成本的增加。

　　三是發(fā)包方成本全面增加、工程投入生產(chǎn)日期延后。

　　生產(chǎn)、交通管控措施影響到供應(yīng)商的供貨能力，造成供貨價(jià)格的上漲；即使已經(jīng)簽訂的供貨合同，因發(fā)生疫情屬于不可抗力，發(fā)包方仍然面臨供貨方解除合同或增加費(fèi)用的訴求；總承包方可能會(huì)因不可抗力提起相關(guān)工程索賠，綜合來(lái)講，發(fā)包方的工程成本面臨全面增加的壓力。

　　同時(shí)發(fā)包方因工程延期投入使用，導(dǎo)致原定生產(chǎn)計(jì)劃不能實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而影響產(chǎn)品產(chǎn)量和利潤(rùn)。

　　四是造成各種合同違約、變更、訴訟的增加。

　　工期的延長(zhǎng)和承包費(fèi)用的增加會(huì)導(dǎo)致合同相關(guān)方的利益沖突，從而產(chǎn)生各種合同變更的需求，并有可能連環(huán)違約，最終部分企業(yè)可能走上訴訟的道路。

　　02

　　二、適用“不可抗力”還是“情勢(shì)變更”？

　　不可抗力包含不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服三層含義；而情勢(shì)變更只是因不能預(yù)見(jiàn)的事由引起合同基礎(chǔ)發(fā)生重大變化，而且是否不可避免、不可克服不作為前提條件，因此應(yīng)用范圍更為廣泛。

　　首先分析疫情是否構(gòu)成“不可抗力”：

　　根據(jù)我國(guó)《民法通則》第一百五十三條規(guī)定：本法所稱(chēng)的“不可抗力”，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況。同時(shí)住建部頒布的《建設(shè)工程施工合同示范文本》第17.1也將地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭(zhēng)等在簽訂合同時(shí)不可預(yù)見(jiàn)、在合同履行過(guò)程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件認(rèn)定為不可抗力。

　　在最高院作出的（２００７）民一終字第５２號(hào)判決中“本院認(rèn)為”部分“從雙方提交的證據(jù)來(lái)看，造成工程延期的原因有以下幾個(gè)方面：１、非典影響。雙方合同約定的工期為２００３年４月１０日至２００３年６月２５日，此期間正值非典期，為眾所周知的事實(shí)，屬不可抗力，雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)，工期應(yīng)當(dāng)順延……”、（２０１１）民申字第１９９號(hào)判決中“本院認(rèn)為”部分“工程逾期交付，除‘非典’不可抗力的影響外，雙方均有責(zé)任……”等多項(xiàng)判決中均作出了將“非典”疫情認(rèn)定為不可抗力事件的陳述，據(jù)此可明確最高院認(rèn)為“非典”疫情應(yīng)構(gòu)成不可抗力事件。而本次與“非典”疫情極為相似的肺炎疫情，已經(jīng)形成了全國(guó)范圍內(nèi)的交通、生產(chǎn)、生活的嚴(yán)重阻礙。目前疫情造成的確診及死亡數(shù)量已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)非典，影響的面積和時(shí)間也超過(guò)非典時(shí)期，國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)后續(xù)出臺(tái)認(rèn)定本次疫情為不可抗力的相關(guān)文件可能性極大。即使不出臺(tái)相關(guān)文件，依據(jù)《建設(shè)工程施工合同示范文本》、《民法通則》和司法判例，法院判決支持不可抗力的可能性也是很大。

　　其次分析什么條件下構(gòu)成“情勢(shì)變更”：

　　根據(jù)《合同法司法解釋?zhuān)ǘ返诙鶙l規(guī)定，“合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或解除”。據(jù)此情勢(shì)變更需同時(shí)滿(mǎn)足以下條件：“當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的”、“非不可抗力造成的”、“繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的”。

　　綜上所述，雖然新冠肺炎疫情按常規(guī)理解應(yīng)屬“不可抗力”，在具體案例中多數(shù)應(yīng)適用不可抗力條款，但在某些合同中也有可能適用“情勢(shì)變更”條款。一般來(lái)說(shuō)疫情等突發(fā)重大事件只有在達(dá)到對(duì)合同履行造成實(shí)質(zhì)性障礙即不能履行或視為不能履行的程度，受影響的一方才可以不可抗力為由主張免除部分或全部責(zé)任。因此，本次疫情是否構(gòu)成不可抗力除相關(guān)法律規(guī)定還需根據(jù)其對(duì)工程項(xiàng)目的實(shí)質(zhì)性影響程度進(jìn)行判定，如由于工程所在地遭受?chē)?yán)重疫情而直接導(dǎo)致全面停工并達(dá)到法定停工期限，可認(rèn)為疫情構(gòu)成不可抗力；而如果只是因?yàn)橐咔殚g接導(dǎo)致工程成本有所增加，尚未達(dá)到阻礙開(kāi)工建設(shè)程度的，則較難主張構(gòu)成不可抗力，可根據(jù)合同具體約定適用情勢(shì)變更條款。

　　03

　　三、不同條款下司法實(shí)踐結(jié)果有何不同？

　　一是導(dǎo)致合同是否履行的結(jié)果不同：

　　不可抗力一般導(dǎo)致合同無(wú)法履行，無(wú)法履行包括全部不能、部分不能、永久不能和一時(shí)不能。情勢(shì)變更后合同即使仍然處于能夠履行的狀態(tài)，但履行合同過(guò)于艱難，或者需要付出高昂的代價(jià)，其結(jié)果與訂立合同時(shí)的目的相違背，按原合同履行必然導(dǎo)致顯失公平，因此需變更或解除合同。

　　二是變更、解除合同的當(dāng)然性不同：

　　合同當(dāng)事人只要依法取得了確切證據(jù)，履行了法律規(guī)定的通知義務(wù)、防止損害擴(kuò)大的義務(wù)等相關(guān)義務(wù)，不繼續(xù)履行合同不承擔(dān)任何法律上的責(zé)任，可以當(dāng)然的解除合同。而因情勢(shì)變更而引起的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由合同雙方共同承擔(dān)，當(dāng)事人主張適用情勢(shì)變更條款，需繼續(xù)履行合同，另外必須請(qǐng)求法院作出裁判，而不能當(dāng)然地導(dǎo)致合同的變更和解除。

　　三是變更、解除是否免責(zé)不同：

　　不可抗力是法定免責(zé)事由。而情勢(shì)變更有所不同，如果根據(jù)情勢(shì)變更原則而主張解除合同的當(dāng)事人，是以自己方面遭受情勢(shì)變更為理由而提出主張的，并且因解除合同而給對(duì)方帶來(lái)?yè)p害，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ阶鞒鲞m當(dāng)補(bǔ)償。但如果是以對(duì)方發(fā)生情勢(shì)變更而不可能繼續(xù)履行合同為理由提出主張的，且因情勢(shì)變更未給對(duì)方造成損害，則無(wú)須作出賠償。

　　四是法院審判結(jié)果預(yù)測(cè)不同：

　　不可抗力規(guī)定很明確，依據(jù)法條和合同條款約定判決，判決結(jié)果相對(duì)可預(yù)測(cè)性強(qiáng)。

　　法官適用情勢(shì)變更處理合同糾紛時(shí)一般分兩個(gè)步驟，首先是履行前提下的適當(dāng)變更，考慮其因情勢(shì)變更所可能發(fā)生的不公平的結(jié)果，如增減給付、延期分期給付、同種給付變更或拒絕先為給付等，據(jù)此變更合同，這是法官處理此類(lèi)糾紛的主要方式。其次如果變更合同仍不足以排除不公平結(jié)果的，或者繼續(xù)履行合同已不可能，才允許其發(fā)生拒絕給付、終止合同、解除合同。因情勢(shì)變更的法律規(guī)定不是很清晰，法官的自由裁量空間很大，當(dāng)事人相對(duì)難以掌握案件的具體走向。

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　　四、合同各方有哪些共同法定義務(wù)？

　　一是通知義務(wù)。

　　我國(guó)《合同法》第一百一十八條規(guī)定，“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明”。當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)以書(shū)面函件的方式通過(guò)郵寄、郵件、傳真等方式告知合同相對(duì)方。

　　二是固定構(gòu)成不可抗力證明及索賠的證據(jù)。

　　在主張不可抗力下工程延期、工程費(fèi)用增加免責(zé)或索賠時(shí)，企業(yè)除以書(shū)面形式通知對(duì)方不可抗力情形或在解除權(quán)行使期限內(nèi)及時(shí)行使解除權(quán)外，還應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料予以證明。

　　三是注意減損義務(wù)。

　　根據(jù)我國(guó)《民法總則》第七條誠(chéng)實(shí)信用的基本原則，在因肺炎疫情導(dǎo)致不可抗力事件發(fā)生時(shí)，合同雙方均負(fù)有積極采取措施盡量減少損失發(fā)生的義務(wù)?！逗贤ā返谝话僖皇藯l規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明?！薄督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》也有約定：“不可抗力發(fā)生后，合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方當(dāng)事人沒(méi)有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對(duì)擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。”